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非交易行为导致的股权变动法律实务 (一)继承直接导致的股权变动

来源:伟德国际app下载_伟德国际1946网址|网站首页 FOCUS律师团队 陈君律师日期:2019-10-09

在我国当下的法律实务环境中,我们知道上市公司的股权变动有公开的交易市场和登记;非上市股份公司记名股票的转让方式可以背书,无记名股票的转让方式为交付,但是针对有限公司股权变动模式法律法规尚未有明确规定。今天我们就针对非交易行为导致的股权变动做一个探讨。

一:定义:

股权变动:股权变动在公司法领域,是指股权归属发生转移的事实状态。

二、法律实务中导致股权变动的原因:

根据《公司法》的相关规定和日常实务,我们把股权变动的原因可以总结为以下几点:

1、广义的交易行为产生的股权变动——广义的股权转让;

2、广义的非交易行为产生的股权变动——

(1)     继承直接导致的股权变动;

(2)     继承间接导致的股权变动——分家析产;

(3)     离婚导致的股权变动;

(4)     生效法律文书导致的股权变动;


对于广义的交易行为导致的股权变动,是相当庞杂的一个课题,日后我们将在本公众号持续分享相关讨论。


但交易行为导致的股权变动的实务处理有一个优点,就是因为它广泛存在于我们日常的工作实务中,所以包括《公司法》、《物权法》、《证券法》、《公司登记管理条例》等法律法规都对交易行为也就是股权转让相关的法律问题规定的很详细,大家在工作中大都能找到相关对应的法律法规。

导致股权变动的原因,主要有交易行为和非交易行为两大类,今天我们主要讨论的是非交易行为产生股权变动的法律实务。

四、继承直接导致的股权变动:

随着我国市场化进程的发展,我国逐步放宽了公司注册的登记制度,经济的发展也使得自然人个人投资的公司数量剧增,因此而形成的自然人个人股东数量的增加;这也导致了因自然人个人股东死亡导致的股权继承问题频发

但频发的法律争议和并不详备的法律法规的冲突,使得我们日常处理这类问题和纠纷的时候常常不知所措。

1、法律规定与理解适用:

我国现行《公司法》第七十五条规定: 自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。

75条对股东资格继承做了规定,但光看字数我们就能够看出,短短一句话,根本无法囊括纷繁复杂的股权继承问题。我们分析第75条可以梳理以下几个问题:

第一:这个要结合公司法上下文来看,股权资格继承只适用于有限责任公司,并不适用于股份有限公司或者上市公司。

大家都知道,有限责任公司有人合性,这就决定在有限责任公司中,股东资格是可以继承,当然,继承要符合一定法定条件,我们稍后展开。

对于股份有限公司(非上市)的股权转让本身并不需要其他股东同意,所以股权自然可以因为继承而分割,也就不牵扯股权继承的问题。

而上市公司,它本来就有公开的股权交易市场,其股权的转让或者分割都不牵扯有限购买权的问题,自然也无需讨论股权继承。

第二即使是对有限责任公司而言,也不是所有的继承人都能够继承股东资格,根据75条的规定——必须是“合法继承人”。那么75条所指的合法继承人主要是指什么呢?在法律事务中,这里的“合法继承人”并不包括受遗赠人和遗赠扶养人。

当然,股权继承不得与股权转让的强制性法律法规的规定相抵触。

第三:公司可以通过公司章程自主约定排除股权继承。这样规定是为了兼顾公司老股东的利益和继承人的利益。有限责任公司的基本特点是其资合性兼人合性,公司章程或者股东协议从其本质来说是股东对股权继承问题的协议,其实也是在预设一种规则,可以认为在最初大家就一致同意了,一旦公司某一自然人股东死亡,则其股权继承问题已经事先获得了其他股东的同意(章程或者股东协议),不再需要经过其他方式确认才能拥有股东资格。

专业说来,有限责任公司的人合性就不会成为股权继承的障碍,有限责任公司的股权继承问题完全可以通过股东在公司章程中的相关约定已达成股东协议的方式来实现。

【特别提示:从这里看出,公司章程在股权继承这个问题上具有重要作用,一个专业的律师应该是能在一开始就预设问题的律师,但要全面考虑,预设各种问题是需要很深的法律功底的,这绝对不是百度一个章程模板就能解决问题的。】


2、争议点:

虽然从75条中我们能分析出以上三大点,但在我们律师实际工作中,也会遇到很多争议点,我大致归结为以下几点:

(1)     第一:股东资格继承到底什么时候确定开始?

针对这个问题,主要有两种意见:其一:死亡时股权转移说,即自然人个人股东死亡时继承即开始,受遗赠人或者遗嘱继承人或者法定继承人即时取得股权,随后的公司股东名册变更和工商登记变更都只是履行一定的法定程序。

其二:登记变更说,即自然人股东死亡并不当然能够取得股权,要在公司内部完成股东名称变更,外部完成工商登记变更才确定拥有股权。

理论上我个人比较赞成第一种观点,我国《继承法》第二条规定,继承从被继承人死亡时开始。根据该条规定,继承股东资格也应当从被继承人死亡时开始,即继承人在自然人股东死亡时取得股东资格。

【《公司法》第三十二条 有限责任公司应当置备股东名册,记载下列事项:

 (一)股东的姓名或者名称及住所;

 (二)股东的出资额;

 (三)出资证明书编号。

记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。】


32条可以看出,股东名册和工商登记应该是具有一种宣示效力,本身并不能创设股东资格,仅仅应该是对抗第三人的效力。


第二种观点的该观点的理由在于,根据现行公司法第三十二条规定,我国股权变动采取登记主义,因此公司内部股东变更后只有经过工商变更登记,继承人才能成为公司股东。

通常情况下,股东资格可以继承。继承人只要证明其为被继承人的合法继承人,而被继承人是公司股东即可。其他股东只有证明公司章程有排除或限制继承时新股东的加入,继承人方不能自动取得股东资格。

 

(2)     第二:继承人在继承有限责任公司的股东资格的时候,继承的是股东身份,还是股东财产,还是股东身份和财产权同时继承?

第一种观点:继承人仅享有自益权,即只能继承该死亡股东之股权相对应的财产权益,不能继承其股东身份。


第二种观点:继承人同时享有自益权和共益权。继承人可否取得股东身份,应由其他股东过半数同意,如果其他股东不同意继承人取得股东身份,则必须购买死亡股东的股权,否则视为同意接纳继承人为股东。

我国现行《公司法》第七十五条规定: 自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。

该条文是对股权继承的规定,继承人一旦继承死亡股东的股东资格,则其应该同时继承股东财产权及股东身份权。

根据现在法院的实际审判实务,更倾向于第二种观点,即继承人一旦继承死亡股东的股东资格,则其同时继承股东财产权及股东身份权。

我在前面也说过,公司法75条的但书已经给了公司章程很大的自主决定空间,我们理解公司在一开始制定章程和股东协议的时候就是大家已经承认了股东资格的继承,这种资格不只是财产权,也应该包括身份权,如果大家有异议,在章程和股东协议里就应该做出特殊约定。

(3)     第三:股权继承中,其他股东有无优先购买权?

如前所述,股东资格原则上是自动继承,除非公司章程对股东继承有限制性的约定。

即除过公司章程对股东资格继承约定其他股东拥有优先购买权之外,原则上其他股东在股东资格继承时没有优先购买权。

(4)     第四:股东的继承人中有无行为能力或者限制性为能力人,其能否继承股东资格?

这个问题曾有不同争论。但遵循“法无禁止即为自由“的原则,实践中对于未成年人成为公司股东一般均持支持态度。如北京银行曾因股东名册中出现近千名未成年人股东的现象引起轰动。

从法律规范的角度来说,这些主体的股东身份是没有疑问的,应该享有相应的财产性权益,但其股东权利的行使,只是由其法定代理人或者监护人代为行使。

在公司章程对股权的继承人资格没有规定限制性条件的情形下,股权继承中,无完全行为能力人是以继承人的身份获得股东资格的,无需承担作为发起人的实际出资义务,至于他们参与公司管理、行使表决权等需要股东做出意思表示的事项,可以由他们的监护人或者法定代理人委托的人进行。


但如果股东尤其是家族公司中的股东生前曾担任公司的董事、监事或高管人员,因为法律规定这些人员须具备完全民事行为能力,未成年或者其他无、限制民事行为能力的继承人等则不能当然继承这些职位,以确保公司的经营管理活动的有序有效,维护全体股东的利益和维护交易安全。

(5)     特殊身份、外资身份等

在继承行为导致的股权变动中,还有很多具体问题需要我们关注:比如一些人拥有特殊身份,如公务员。

《公务员法》第五十三条 公务员必须遵守纪律,不得有下列行为:(十四)从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务;

因此,公务员不得继承股权成为有限责任公司的股东。

有限责任公司的股东死亡后,其继承人如果是公务员,其依法可以继承的是该股东所拥有的股权相对应的财产权益,不能继承股东资格或者股东地位。

外国人继承内资公司股权,是否导致公司性质的变更?


根据注册资本来源地原则,外国人继承内资公司股权不会改变公司的注册资本来源地,也当然不会导致公司的性质变更为外商投资公司,因此该公司股东的变更无须外资审批机构的审批。



FOCUS律师团队写在后面:在合法继承人继承股东资格后,公司有义务到工商登记机关办理相应的工商变更登记;公司章程限制或排除股权继承理论来源于有限责任公司具有人合性的法律理论。

这种限制或排除,既有对继承人主体范围的限制或排除,也有对股权继承份额能否分割的限制或排除。但无论如何,其限制或排除的只能及于股权中的人身性权利,不得及于股权中的财产性权利。从限制或排除的时间上看,原则上应当限于自然人股权死亡前订立的公司章程,而不及于自然人股东死亡后形成的公司章程。

对于限制或排除股权中的财产性权利,以及自然人股东死亡后制定的公司章程制定的限制或排除股权继承,一般应当认定为无效。

所以律师在日常法律实务中,可以发挥公司法赋予章程的主观能动性,为企业和客户做好股权规划,财富传承。


君 澜 法 语:法律认定的事实,不是真正发生的事实,而是证据显示的事实。